也谈善意取得制度在执行程序中的应用
善意取得制度在整个物权法体系中尤其是物权变动制度中处于一个重要而又敏感的地位，由于其与无权处分行为具有天然的联系，所以在债权体系中也有着极重要的作用。善意取得又称为即时取得，是指无权处分人在不法将其受托占有的他人之物转让给受让人，如受让人在取得该物时出于善意，则受让人取得该物的所有权，而原权利人丧失对该物的所有权。在我国的立法上，善意取得制度在《物权法》未颁布之前严格来讲并未有直接的法律条文规范，《物权法》颁布以后，其第106条至108条首次在法律上明确规定了善意取得制度的基本规则，从而使善意取得制度在实践上的应用有了明确的法律依据。
民事诉讼法对善意取得制度的适用及操作无明确规定，而善意取得制度在执行程序中因其与被执行的财产有着千丝万缕的联系而有着应用上的争议，而对于在执行程序中如何认定是否善意取得被执行的财产，各地法院在实践执行程序中因无具体的操作规程而适用不一，这样导致出现同案不同执行结果的现象。笔者对如何在执行程序中完善善意取得制度的应用提出了几点意见：
一、善意取得制度在执行程序中应用的几种情形
（一）对被执行的财产未采取强制措施的情形。对于已经进入执行程序的案件，如对被执行人的财产未采取相应的查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制措施的，那么被执行人在执行程序中将其所有的财产予以转移出售，而第三方购买的人对被执行人的财产以完全合理的市场价格购买，且并不知被执行人转移财产的行为侵害了其他债权人的合法权益，此时被执行人并未丧失对自有财产的处分权，因此，无权限制对其拥有处分权的财产进行自由地处分，第三方购买人此时购买的行为属于合法的交易行为，应受到法律的保护，只要是出于善，无恶意串通规避法院执行的现象，对此财产就不应再执行。而笔者也认为此种情形不应认定为第三方购买人系善意取得，其不符合善意取得的构成要件，被执行人始终对其所有的被执行的财产拥有所有权包括处分权，因此此种情形不应适用善意取得制度。
（二）对被执行的财产采取诉讼保全措施的情形。权利人在诉讼前和诉讼过程中均享有对另一方当事人的财产申请保全的权利，且依据相关法律规定，此保全措施的效力一直持续至案件执行完毕时止（法律及司法解释另有期限规定的除外）。如果权利人已经在诉讼前或诉讼过程中对被执行人的财产予以保全（查封或冻结），而被执行人在案件进入执行程序后将此保全的财产予以转移出售的，第三人购买符合合理的市场价格且为善意，此时应区分财产为动产和不动产的情况分析：1、保全财产系动产，被执行人因该财产被法院采取保全措施而丧失了对该财产的处分权，此时其转移出售该财产的行为仅为逃避法院的执行，在案件进入执行程序后，应由第三方购买人进行举证，提出符合善意取得的构成要件的证据，以证实其取得已保全动产确系善意取得，这样在实际操作中应通过执行听证程序来进行确认，如果证据确实充分，应认定第三方购买人为善意取得，财产的所有权归第三方购买人所有，而被执行人则应承担相应的法律责任。2、保全财产系不动产，传统民法认为善意取得仅仅适用于动产，实际上，善意取得中受让人的善意来自于对无权处分人占有动产或者在不动产产权证书上被登记为权利人这一类事实所产生的权利推定的信赖，也即对于物权公示的公信力的信赖，在这一点上，动产与不动产的公示所具有的公信力并无区别。因此，善意取得的标的物包括动产和不动产在内。在执行程序中，如若保全的财产系不动产，则区分为保全措施的法律文书是否已送达不动产变更登记机构，如已送达则被执行人在无权处分保全财产的情形下转移出售，其行为是违法法律规定，第三方购买人的行为虽符合善意取得的构成要件，但其不动产无法进行变更登记，因此不动产的所有权仍归属于被执行人，法院不应认定第三方购买人的善意取得效力，财产仍应继续执行，而第三方购买人可依相关法律规定要求被执行人承担相应的赔偿责任。
二、完善善意取得制度在执行程序中应用的对策
1、积极应用执行听证程序，注重程序公正、公平、公开。对于第三方购买人来说，其所购买的财产是否归属于他，完全依赖于法院的裁决；而对于申请执行人来说，其合法权益能否用被执行人擅自处分的财产来抵偿，也系由法院裁决。因此，在执行程序中，法院应严格适用执行听证程序，通过几方当事人的举证、质证，来确认证据的效力及最终财产的归属，这样不仅有利于对善意取得制度的认定，也使当事人在听证程序中充分表明意见，服从法院裁决的公正性。
2、注重调查，以事实为依据，以法律为准绳。执行程序中任何人（包括双方当事人）提出的意见如有确实充分的证据予以证实，均应由法院进行调查核实，对于证据的效力和真实性，除由双方当事人进行质证、认证外，法院对此也应有相应的调查措施来保障裁决的公正，作出的裁决要严格以事实为依据，以法律为准绳。
黑龙江省北安市人民法院 朱凯
武汉市建筑节能与新型墙体材料应用管理条例
湖北省人大常委会
武汉市建筑节能与新型墙体材料应用管理条例
（2006年6月21日武汉市第十一届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过，2006年7月21日湖北省第十届人民代表大会常务委员会第二十二次会议批准）
第一章总则
第一条为加强建筑节能与新型墙体材料的应用管理，降低建筑使用能耗，提高能源利用效率，发展新型墙体材料，保护土地资源和生态环境，促进全市经济和社会可持续发展，根据《中华人民共和国节约能源法》、《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》和其他有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条本条例适用于本市行政区域内建筑节能和新型墙体材料应用的管理。
第三条本条例所称建筑节能，是指在居住建筑和公共建筑的规划、设计、建造和使用过程中，通过执行现行建筑节能标准，提高建筑围护结构热工性能，采用节能型用能系统和可再生能源利用系统，切实降低建筑能源消耗的活动。
本条例所称新型墙体材料，是指符合国家、行业和地方技术标准，以非粘土为原材料生产的各类墙体材料。
第四条市建设行政主管部门负责全市建筑节能与新型墙体材料应用的监督管理。区建设行政主管部门、武汉经济技术开发区、武汉东湖新技术开发区按照职责负责本辖区内建筑节能和新型墙体材料应用管理工作。
市发展改革行政管理部门，市、区人民政府土地、规划、城市管理、工商、质监、环保等行政管理部门按照各自职责，做好建筑节能与新型墙体材料的应用管理工作。
第五条市建设行政主管部门应当及时公开建筑节能与新型墙体材料的政策法规、技术标准、执法依据、执法程序等信息，简化办事程序，提高办事效率，做好服务工作。
第二章建筑节能
第六条新建建筑应当执行国家和省颁布的建筑节能标准。
既有建筑的改建、扩建，应当按照建筑节能标准同步进行节能改造。
第七条市、区建设行政主管部门负责编制本行政区域的建筑节能专项规划，经同级人民政府批准后，纳入国民经济和社会发展规划。建筑节能专项规划由市、区建设行政主管部门负责组织实施。
第八条市建设行政主管部门应当根据国家建筑节能标准，组织编制相应的建筑节能技术规程和应用标准图集，并编制建筑节能工程补充定额。建筑节能技术规程应当对建筑节能设备、技术、工艺等的安全标准作出明确规定。
第九条本市鼓励发展下列建筑节能技术与产品：
（一）新型节能墙体和屋面的保温、隔热技术与产品；
（二）节能门窗的保温、隔热和密闭技术；
（三）集中供热和热、电、冷联产联供技术；
（四）采暖供热系统温度调控和分户热量计量技术与装置；
（五）太阳能、地热等再生能源的应用技术与设备；
（六）建筑照明节能技术与产品；
（七）空调制冷节能技术与产品；
（八）既有建筑的建筑节能改造技术；
（九）其他技术成熟、效果显著的节能技术和节能管理技术。
建筑工程在设计、施工、装修、维护、改造过程中，应当使用前款所列建筑节能技术与产品。
市建设行政主管部门应当及时公开鼓励推广应用的建筑节能技术与产品目录。
第十条建筑工程在设计、施工、装修、维护、改造过程中，禁止采用国家明令禁止或者淘汰的建筑材料和建筑用能设备、产品、技术、工艺。
市建设行政主管部门应当及时公开国家明令禁止或者限制采用的技术及产品目录。
第十一条建筑节能产品应当达到国家标准、行业标准或者地方标准。生产没有国家标准、行业标准或者地方标准的建筑用能产品，生产企业应当制定企业标准，报市质量技术监督行政管理部门备案，并抄报市建设行政主管部门。
质量技术监督行政管理部门应当在生产领域加强对建筑节能产品质量的监督检查。
第十二条本市鼓励既有建筑的节能改造。既有建筑节能改造资金筹措办法和相关激励政策由市人民政府另行制定。
鼓励建设集中采暖供热建筑。采用集中采暖供热的建筑物，应当安设分户计量、分室调控装置。
第十三条城市规划行政管理部门在审批城镇建设修建性详细规划和建筑设计方案时，应当在建筑的布局、体形、朝向、通风和绿化等方面综合审查能源利用和建筑节能的效率。
第十四条新建、改建、扩建建筑工程项目的立项报告、设计任务书、规划设计方案和初步设计，应当包括建筑节能的专题论证，有关行政管理部门对不符合节能标准的项目，不得批准建设。
第十五条建设单位在委托建筑工程项目的规划、设计、施工和监理时，应当明确约定执行有关法律、法规的规定和建筑节能标准，不得要求或者默许设计单位、施工单位、监理单位不执行建筑节能标准或者擅自修改设计文件，降低建筑节能标准。
第十六条设计单位应当依据建筑节能设计标准进行设计，严格执行建筑节能强制性标准，保证建筑节能设计质量。设计中应当包括建筑节能指标的专项报告，充分考虑水、暖、电以及太阳能利用系统等节能设施的安装需求。
第十七条施工图审查机构对建筑工程施工图设计文件进行审查时，应当审查节能设计的内容，在审查报告中单列节能审查章节；未经审查或者不符合建筑节能设计标准强制性条文的，不得颁发施工图审查合格书。施工图审查机构应当将审查报告及相关资料报市建筑节能管理机构备案。
建设行政主管部门在办理项目施工许可时，应当查验项目的施工图审查合格书。
第十八条施工单位应当严格按照经审查合格的施工图设计文件和建筑节能施工技术规程进行施工，不得使用不合格或者不符合设计要求的建筑节能材料、产品、设备。
第十九条经审查批准的施工图设计文件不得擅自变更，确需变更且涉及建筑节能设计标准强制性条文的，应当报原施工图审查机构重新审查。
在施工过程中，建筑节能材料、产品、设备的更换，应当按照等效的原则进行更换。
第二十条监理单位应当按照建筑节能标准、设计文件的规定和要求实施监理。
墙体、屋面等保温工程隐蔽前，监理工程师应当对保温工程实施同步监理。
未经监理工程师签字，墙体材料、保温材料、门窗制品、采暖空调系统、照明设备不得在工程上使用或者安装，施工单位不得进行下一道工序的施工。
第二十一条建设行政主管部门应当对在建工程的围护结构（包括墙体、屋面、门窗、玻璃幕墙、底层架空楼板等）、供热采暖和制冷系统、照明和通风等电器设备是否符合节能要求进行监督检查。
第二十二条建设单位在组织项目竣工验收时，应当同时验收建筑节能的实施情况，并在向市建设行政主管部门或者市建筑工程质量监督机构备案的工程竣工验收报告中，注明建筑节能的实施内容和验收情况。
第二十三条建设行政主管部门或者其委托的工程质量监督机构，应当对建设单位报送的建筑工程竣工验收报告和有关材料进行建筑节能工程专项审查，对达不到建筑节能标准的项目，责令其限期改正。
第二十四条房地产开发经营项目在销售和交付使用时，应当在售房合同和房屋使用说明书中注明建筑物的节能措施、围护结构保温隔热性能、用能系统和可再生能源利用系统的状况以及相应保护、使用要求。
房地产开发管理部门在房地产开发企业申请商品房预售许可时，应当审核房屋使用说明书中的建筑节能措施和相应保护、使用要求等内容。
第二十五条建筑物的所有权人或者使用人在装修、使用、维护、改造建筑过程中，应当遵守建筑节能的规定和要求，不得损坏原有的建筑节能设施和构造，降低节能标准，不得影响公共利益和他人合法权益。
第二十六条本市推行建筑能效测评及标识制度。
对高于现行建筑节能标准的建筑，建设单位可以根据自愿原则，向具有资质的专业机构申请认定。具体认定办法由市建设行政主管部门另行制定。
建设单位不得虚构、夸大建筑节能效果，误导消费者。
建设行政主管部门应当对建筑能效认定行为进行监督管理。
第二十七条从事建筑节能及其相关管理活动的单位，应当对其从业人员进行建筑节能标准与技术等专业知识的培训。
市建设行政主管部门应当将建筑节能标准与技术培训列入相关注册执业资格人员的继续教育内容。
第二十八条农民自建低层住宅参照本章有关规定执行。
第三章新型墙体材料的推广应用
第二十九条本市禁止生产、销售、使用实心粘土砖。
本市逐步禁止生产、销售、使用其他粘土砖。禁止生产、销售、使用其他粘土砖的地区和时限由市人民政府确定并公布。
禁止占用耕地、毁田取土生产粘土砖。
禁止销售、使用的粘土砖不包括本条例实施前已经生产和购买的粘土砖。法律、法规对旧城风貌区和文物保护单位使用墙体材料另有规定的，从其规定。
第三十条区人民政府、武汉经济技术开发区管委会、武汉东湖新技术开发区管委会应当按照市人民政府的有关规定负责组织、指导本辖区粘土砖生产企业的关闭或者转产。
生产粘土砖的企业向新型墙体材料转产的，市、区人民政府应当给予鼓励和扶持。
第三十一条市、区人民政府及其有关部门应当鼓励扶持新型墙体材料的开发、生产、应用，新型墙体材料符合国家公布的新型墙体材料目录及生产规模的，生产企业依法享受优惠政策。
鼓励企业利用粉煤灰、炉渣、建筑垃圾等固体废物生产符合环境保护要求的新型墙体材料。
第三十二条新型墙体材料应当达到国家标准、行业标准或者地方标准。生产没有国家标准、行业标准或者地方标准的新型墙体材料，生产企业应当制定企业标准，报市质量技术监督行政管理部门备案，并抄报市建设行政主管部门。
禁止生产、销售、使用没有产品标准或者达不到产品标准的墙体材料。
第三十三条建设单位不得要求设计单位和施工单位在设计、施工中使用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料。
设计单位不得设计采用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料。
施工单位不得违反设计图纸的要求使用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料。
监理单位不得同意建筑工程违反设计图纸的要求使用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料。
第四章法律责任
第三十四条建设单位违反本条例，有下列行为之一的，由建设行政主管部门按照以下规定予以处理：
（一）违反建筑节能强制性标准，降低节能工程质量的，或者使用不合格的建筑节能材料、产品或者设备的，责令改正，处以二十万元以上五十万元以下的罚款。
（二）未进行节能验收或者将节能验收不合格的建筑工程擅自交付使用的，责令改正，处以工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（三）使用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的，责令改正，按其使用量处以每立方米二百元的罚款。
第三十五条设计单位违反本条例，有下列行为之一的，由建设行政主管部门按照以下规定予以处理：
（一）未按照建筑节能强制性标准进行设计的，责令改正，处以十万元以上三十万元以下的罚款；造成工程质量事故的，责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（二）设计中采用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的，责令改正，处以五万元以上十万元以下的罚款。
第三十六条施工图审查机构违反本条例的规定，对应当进行建筑节能设计审查的施工图设计文件不进行节能设计审查的，由市建设行政主管部门责令改正，处以五万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，提请省建设行政主管部门撤销对审查机构的认定。
第三十七条施工单位违反本条例，有下列行为之一的，由建设行政主管部门按照以下规定予以处理：
（一）在施工中使用不合格的建筑节能材料、产品或者设备的，或者不按照节能设计图纸、施工技术标准施工的，责令改正，处以工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证书；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（二）擅自使用实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的，责令改正，按其使用量处以每立方米二百元的罚款。
第三十八条工程监理单位违反本条例的规定，与建设单位或者施工单位串通，弄虚作假、降低工程质量的；或者将不合格的建设工程、建筑材料、建筑构配件和设备按照合格签字的；由建设行政主管部门责令改正，处以五十万元以上一百万元以下的罚款；情节严重的，降低资质等级或者吊销资质证书；有违法所得的，予以没收；造成损失的，承担连带赔偿责任。
监理工程师有前款规定行为的，由建设行政主管部门责令改正，处以一万元以上五万元以下的罚款；情节严重的，吊销资格证书；造成损失的，依法承担赔偿责任。
第三十九条违反本条例规定，房地产开发企业在销售和交付经营项目时，在售房合同或者房屋使用说明书中未载明或者夸大所售经营项目的节能措施等基本信息的，由建设行政主管部门责令改正，可处以二万元以上五万元以下的罚款；情节严重的，由颁发资质证书的部门降低资质等级，直至吊销资质证书，并处以五万元以上二十万元以下的罚款。
第四十条生产单位违反本条例规定生产实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的，由建设行政主管部门责令改正，处以五十万元以上一百万元以下的罚款；对违法占用耕地、毁田取土的，由国土资源行政管理部门依法查处。
第四十一条销售单位或者个人违反本条例的规定销售实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的，由工商行政管理部门责令停止销售，没收违法所得和违法销售的产品，并处以违法销售产品货值金额等值以下的罚款。
第四十二条建筑物所有权人或者使用人违反本条例规定，擅自改变建筑节能设施，降低建筑节能标准，影响公共利益和他人合法权益的，由建设行政主管部门责令改正，由责任人及时予以修复，并承担相应费用。
第四十三条建设行政主管部门可以委托其所属的建筑节能与墙体材料管理机构、建筑工程质量监督机构实施行政处罚。
违反本条例其他规定的，由有关行政管理部门依照有关法律、法规的规定予以处罚；构成违反治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》等规定予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十四条行政机关及其工作人员有下列行为之一的，依照法律、法规和有关行政过错责任追究的规定，对有关责任人予以追究：
（一）发现违反建筑节能和新型墙体材料应用管理规定的行为未及时予以查处的；
（二）违反本条例规定实施建设工程施工许可及其他行政许可的；
（三）未按本条例规定对生产实心粘土砖或者其他禁止使用的墙体材料的企业依法责令关闭或者转产的；
（四）其他不履行或者不当履行管理职责的行为。
第五章附则
第四十五条本条例自2006年10月1日起施行。
