建设工程当事人的减损义务及费用分担
济源市玉川产业集聚区管理委员会与中铁十五局集团第五工程有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案分析
一、本案要旨
本案要旨为，建设工程合同当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
2007年8月14日，十五局五公司与孔山指挥部签订了一份建设工程施工合同，由十五局五公司承建孔山道路一期下穿侯月铁路立交桥工程，在施工过程中，十五局五公司根据设计单位变更设计通知变更了部分施工内容，工程量亦随之发生了变更。在施工过程中，由于孔山指挥部拨付工程款不及时，导致工期延误，铁路部门不给施工时间点，十五局五公司为了赶点，不影响工期，改用了商品混凝土，完成了相关施工任务，增加施工费用11.4979万元。
本案的争议焦点主要为，十五局五公司改用商品混凝土增加的费用是否应当由被告承担。
一审法院审理认为，十五局五公司改用商品混凝土是为了防止损失的进一步扩大，受益方是孔山指挥部，因此增加的费用应由孔山指挥部承担。
二审法院审理认为，由于在施工过程中，上诉人未如约支付工程进度款，从而导致工期延误。十五局五公司为赶工期而改用商品混凝土，防止了损失的进一步扩大，且上诉人由此受益。原审判决因“改用商品混凝土”而增加的费用由上诉人承担并无不当，故上诉人所称由此增加的费用应由十五局五公司自行承担的上诉理由不能成立，不予支持。
二、案件来源
洛阳铁路运输法院（2010）洛铁民初字第11号，郑州铁路运输中级法院(2011)郑铁中民终字第23号
三、基本案情
一、2007年8月14日，十五局五公司与孔山指挥部签订了一份建设工程施工合同，由十五局五公司承建孔山道路一期下穿侯月铁路立交桥工程，该工程铁路中心桩号为K206＋906.3、K205＋973.4，合同总价为1418万元。合同实行总价承包，合同总价中包括铁路慢行影响补偿费、施工配合费、安全代管费等计45万元。合同约定孔山指挥部在合同签订后支付工程总价30%的预付款，以后按每月进度支付，在预制完毕后支付到工程总价的75%，顶进完毕后支付到95%，竣工后支付完毕；工程价款结算方式为“合同价加变更实际数量（包括实际概算遗漏部分）和现场签证根据铁路预算的工程价格结算”。十五局五公司依约组织施工，2007年11月26日完成K205＋973.4立交桥边墙及顶板混凝土工程（预制），2007年12月16日完成K206＋906.3立交桥南侧边墙及顶板混凝土工程（预制）；2008年4月6日完成K206＋906.3立交桥顶进（变更为开挖现浇）工程，2008年4月26日完成K205＋973.4立交桥顶进工程；2008年9月10日，K205＋973.4立交桥竣工移交验收，2008年9月20日，K206＋906.3立交桥竣工移交验收。在施工过程中，十五局五公司根据设计单位变更设计通知变更了部分施工内容，其中K206＋906.3立交桥货场部分向北延长10米，货场部分立交桥施工方式由原设计的顶进方式改为开挖现浇方式，工程量亦随之发生了变更。2008年10月3日，铁道部下发铁建设[2008]182号《关于调整2008年度铁路建设项目材料价差的指导意见》，对调整2008年度铁路建设项目材料差价提出指导意见，规定不再进行材料价差调整的范围限于2007年底前已完成竣工结算的建设项目。经郑州市中豫建设工程造价咨询有限公司鉴定，十五局五公司完成的工程量价款计1665.2072万元，扣除铁路代管费、运输干扰补偿费45万元后，应结算金额为1620.2072万元。截止2009年5月12日，孔山指挥部支付工程款总计1 273万元，余款347.2072万元至今未付。
二、在施工过程中，十五局五公司结合实际情况提出了将箱涵顶进架空挖孔桩由原图纸中的方桩改为圆桩的施工方案，并提交了实验数据和可行性报告。该施工方案经铁路相关部门及设计单位、监理单位批准后付诸实施，为作为业主的被告节约费用30.6245万元。
三、在施工过程中，由于孔山指挥部拨付工程款不及时，导致工期延误，铁路部门不给施工时间点，十五局五公司为了赶点，不影响工期，改用了商品混凝土，完成了相关施工任务，增加施工费用11.4979万元。
四、2007年9月11日，被告玉川管委会未经十五局五公司同意，向铁路部门缴纳了包括十五局五公司承包施工的两座立交桥在内的施工代管费及运输干扰补偿费计90万元。
五、在施工过程中，十五局五公司为施工需要，于2007年10月25日和郑州九泰工贸有限公司（以下简称九泰公司）签订了一份买卖合同，向九泰公司购买钢材，并约定了结算方式、期限和违约责任。因孔山指挥部未按约定期限支付工程款，导致十五局五公司未能及时向九泰公司结清货款，九泰公司将十五局五公司诉至法院，该案经郑州铁路运输法院调解解决，十五局五公司因未及时结清货款，依据买卖合同中关于“延期付款每月每吨增加100元”的约定向九泰公司增加支付货款49.56313万元，支付违约金24.438495万元，总计74.001625万元。十五局五公司已向九泰公司履行完毕。
六、玉川管委会系孔山指挥部演变而来，工程施工期间名称为济源市孔山工业集聚区管理委员会，孔山指挥部以济源市孔山工业集聚区管理委员会名义向十五局五公司支付工程款。
四、法院审理
原审认为，十五局五公司与孔山指挥部签订的建设工程施工合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定,属有效合同。双方当事人均应全面履行合同确定的义务。被告孔山指挥部未按合同约定及时支付工程款，应当承担相应的违约责任。一、关于施工过程中箱涵顶进架空挖孔桩、方桩改为圆桩的优化方案节约的费用应当由谁受益问题。原审认为，十五局五公司在施工中根据自身技术能力及经验提出的施工方案是一种合理化建议，也是值得鼓励和提倡的行为，该施工方案的实施为孔山指挥部节约了建设成本30.6245万元，依据公平原则，双方应当平等共享收益。二、关于十五局五公司改用商品混凝土增加的费用是否应当由被告承担问题。原审认为，十五局五公司改用商品混凝土是为了防止损失的进一步扩大，受益方是孔山指挥部，因此增加的费用应由孔山指挥部承担。三、关于十五局五公司应当承担的铁路代管费及运输干扰补偿费数额问题。原审认为，虽然双方所签订的工程施工合同约定，十五局五公司应承担包括该笔费用在内的一切与本工程有关的费用，但工程概算文件已明确说明十五局五公司承担该笔费用的金额是45万元，概算文件作为工程施工合同的组成部分对双方均有约束力，孔山指挥部要求十五局五公司承担该笔费用数额超出45万元部分，不予支持。四、关于被告是否应赔偿因十五局五公司对他人违约造成的实际损失问题。原审认为，十五局五公司为本工程施工需要从九泰公司购买钢材，由于孔山指挥部未及时支付工程款，导致十五局五公司对九泰公司违约，造成十五局五公司增加支付74.001625万元，该损失属于因孔山指挥部违约造成的实际损失，应由孔山指挥部予以赔偿。十五局五公司主张的91.2万元损失金额中超出部分证据不足，不予支持。
综上，孔山指挥部拖欠的工程款数额计374.01735万元（347.2072+30.6245÷2+11.4979）。因孔山指挥部系临时性机构，其名称已演变为玉川管委会，故孔山指挥部在本案中所负的责任依法应由玉川管委会承担。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决：一、被告济源市玉川产业集聚区管理委员会自本判决生效之日起十日内向原告中铁十五局集团第五工程有限公司支付工程款374.01735万元及利息（自2009年5月13日起按中国人民银行同期贷款利率计付至本判决生效之日止）；二、被告济源市玉川产业集聚区管理委员会自本判决生效之日起十日内向原告中铁十五局集团第五工程有限公司赔偿损失74.001625万元。案件受理费55478元，原告中铁十五局集团第五工程有限公司承担15 644元，被告济源市玉川产业集聚区管理委员会承担39 834元；鉴定费110000元由被告济源市玉川产业集聚区管理委员会承担。
二审法院认为，十五局五公司与孔山指挥部签订的建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应全面履行合同确定的义务。孔山指挥部拖欠工程款，应承担相应的违约责任。针对本案争议的焦点，本院评判如下：
关于争议焦点一，由于本案所涉合同为总价承包合同，双方约定的工程款结算方式为“按照合同价加变更实际数量和现场签证根据铁路预算的工程价格结算”，且本案所涉工程量已经合法鉴定机构进行鉴定并出具了有效的鉴定结论，一审采信该鉴定结论并无不当，故上诉人所称“原审认定的施工量有误，对于在实际施工中未施工或不存在的工程量，应当予以减除”的上诉理由不能成立，不予支持。
关于争议焦点二，因“箱涵顶进架空挖孔桩、方桩改为圆桩”的施工方案系由十五局五公司在施工中提出并提交了实验数据和可行性报告，该方案应认定为十五局五公司根据自身技术能力及经验提出的一种合理化建议，原审认定由此节约的费用依公平原则由双方平等共享并无不当，故上诉人所称的“‘箱涵顶进架空挖孔桩、方桩改为圆桩’相差的费用依公平原则分配没有法律依据，施工方式变更所产生的收益应属于上诉人所有”的上诉理由不能成立，不予支持。
关于争议焦点三，由于在施工过程中，上诉人未如约支付工程进度款，从而导致工期延误。十五局五公司为赶工期而改用商品混凝土，防止了损失的进一步扩大，且上诉人由此受益。原审判决因“改用商品混凝土”而增加的费用由上诉人承担并无不当，故上诉人所称由此增加的费用应由十五局五公司自行承担的上诉理由不能成立，不予支持。
关于争议焦点四，因本案所涉工程概算文件已明确说明十五局五公司承担“铁路代管费及运输干扰补偿费”的金额是45万元，概算文件作为双方工程施工合同的有效组成部分，对双方均有约束力。对上诉人单方决定超额缴纳部分，原审认定应由其自行承担并无不当，故上诉人所称“原审认定上诉人支付的‘铁路代管费及运输干扰补偿费’超出合同约定部分由上诉人承担没有法律依据，上诉人支付的该笔费用虽超出概算，但依双方约定，超出部分属于与本工程有关费用，应由被上诉人承担”的上诉理由不能成立，不予支持。
关于争议焦点五，本案中，上诉人未按合同约定及时支付工程款，属违约在先；且在被上诉人十五局五公司多次函告催要的情况下，仍拖延支付。十五局五公司是为本案工程需要从九泰公司购买钢材，因不能及时付款而承担违约责任74.001625万元，该损失应认定为系因上诉人违约而造成的实际损失。原审判决由上诉人承担该项损失并支付所欠工程款利息并无不当。上诉人称其不应承担该项损失和工程款利息的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百一十九条 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
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编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
建材工程设计招标管理办法
国家建材局
建材工程设计招标管理办法
（一九九二年七月十六日国家建筑材料工业局发布）
第一章 总则
第一条 为鼓励开展建材工程设计竞争，积极采用新技术，提高设计水平和投资效益，缩短项目建设周期，降低工程造价，更好地完成工程设计任务，制定本办法。
第二条 本办法适用于建材大中型固定资产投资项目的设计招标管理，其他项目可参照执行。
第三条 凡持有相应专业范围及设计等级证书的设计单位，才可参加与其证书等级及专业范围相符的工程设计项目的投标。
第四条 招投标双方都必须认真贯彻执行国家的有关方针、政策、遵守国家法律，并受其保护和监督。
第五条 实行招标的设计文件的组成内容、质量标准和文件审查鉴定办法均按建材行业有关规定办理，招标单位不得擅自改变。
第二章 组织与管理
第六条 建材工程设计招标工作由投资方组织有关单位和专家组成评标领导小组，负责具体招标工作事宜。
第七条 招标单位不得以任何方式泄漏有关机密，投标单位不得相互串标，也不得以任何方式探窃招、投标的机密。凡在招、投标活动中营私舞弊、弄虚做假的，要追究有关单位和当事人的经济或法律责任。
第八条 国家建材局有关职能司归口监督和管理协调建材工程设计招标工作。
第三章 招标
第九条 以可行性研究方案进行建材工程招标。中标的单位可继续承担该项目的可生性研究、初步设计、施工图设计和工程总承包等任务，或经招标单位同意向其他设计单位委托分包，但中标单位必须承担主体设计工作。
第十条 招标方式可采用邀请招标，即由招标单位向有承担能力的设计单位（不少于二个）直接发出招标邀请书；或采用议标方式，即由招标单位选择若干个（不少于二个）社会信誉好的设计单位分别进行议标，根据商议的情况择优选定设计单位；也可采单位分别进行议标，根据商议的情况择优选定设计单位；也可采用公开招标，即通过新闻媒介公开发布招标广告开展招标。
第十一条 邀请招标程序：
（一）由招标单位编制招标文件。
（二）招标单位向拟被邀请的设计单位进行投标探询。
（三）接受邀请投标单位购买或领取招标文件。
（四）招标单位报送投标申请书。
（五）招标单位或委托评估、咨询单位对投标单位进行资格审查，并将审查结果通知申请投标的单位。
（六）招标单位召开招标文件说明会，解答招标文件中的有关问题并组织投标单位踏勘工程现场。
（七）投标单位编制标书。
（八）投标单位按规定的时间密封报送标书。
（九）评标领导小组当众开标，共同检查确认标书的有效性，并由投标单位介绍标书。
（十）评标领导小组组织评标，定标，经投资方批准后，授权招标单位向投标单位发出中标通知书。
（十一）招标单位与中标单位签定合同。
第十二条 议标程序：
（一）由招标单位编制招标文件。
（二）招标单位分别向被邀请的投标单位进行投标探询。
（三）接受邀请的投标单位正式签询或领取招标文件。
（四）投标单位按要求编制标书。
（五）投标单位按规定的时间密封报送标书。
（六）评标领导小组对报送的标书进行研究，并分别与投标单位商议。
（七）经投资方批准后，选定中标单位。
（八）招标单位与中标单位签定合同
第十三条 公开招标程序：
（一）由招标单位编制招标文件。
（二）招标单位发表招标广告。
（三）投标单位购买或领取招标文件。
（四）投标单位报送投标申请书。
（五）招标单位或委托评估、咨询单位对投标单位进行资格审查，并将审查结果通知申请投标的单位。
（六）招标单位召开招标文件说明会，解答招标文件中的有关问题并组织投标单位踏勘工程现场。
（七）投标单位编制标书。
（八）投标单位按规定的时间密封报送标书。
（九）评标领导小组当众开标，共同检查确认标书的有效性，并由投标单位介绍标书。
（十）评标领导小组组织评标、定标、经投资方批准后，授权招标单位向投标单位发出中标通知书。
（十一）招标单位与中标单位签定合同。
第十四条 招标文件的主要内容：
（一）投标须知：
1．招标工程内容和招标方式。
2．对投标书的编制内容、深度以及对估算投资等的要求和约束条件。
3．报送投标书的有关规定。
4．有关合同的主要条款和要求。
5．结合招标项目的特点，提出评标的重点。
6．招标文件说明会的时间、地点。
7．投标起止日期及开标的时间、地点。
8．招标单位及联系人。
9．其他有关事宜。
（二）招标项目说明：
1．项目建议的复印件。
2．编写投标书所必须的建设条件、资源、地质等有关资料。
3．经济和生产能力的说明。
4．其他需要说明的问题。
第十五条 招标文件一经发出，招标单位不得再擅自改动，否则，由此造成的投标单位的损失，由招标单位赔偿。
第四章 投标
第十六条 参加投标的单位应按招标通知规定的时间报送申请书，并附件单位情况说明，包括：
（一）单位名称、地址、负责人姓名、设计证书内容、号码及开户银行帐号。
（二）单位性质和隶属关系。
（三）单位情况：成立时间、近期设计的主要工程情况、技术人员数量（按职称分类），技术装备及专业情况等。
第十七条 投标单位报送的标书应按招标文件规定的具体内容提供。
第十八条 标书必须加盖设计单位及其负责人的印签，密封后按规定时间报送招标单位，否则均属无效。标书一经报出，一般不得以任何理由要求更改。
第五章 评标
第十九条 评标工作由评标领导小组负责，确定中标的主要依据是：
（一）设计方案的优劣（主要包括：贯彻执行和体现国家方针、政策情况、技术标准的选择意见、新技术采用、经济效益分析评价等）。
（二）设计进度是否合理及保证设计质量的措施。
（三）设计费用是否符合国家收费标准。
（四）设计资历和社会信誉高低。
第二十条 为鼓励投标竞争，保护非中标单位的权益，招标单位应以可行性研究报告费用的1／4对其他非中标单位的成本给予补助，招标单位使用非中标单位的技术成果时，需征得其同意，并实行有偿转让。
第二十一条 评标时如发现标书中有与投标须知中的规定不符者，或在标书中附带条件者，评标领导小组视其情况可以做出该标书无效的决定。
第六章 附则
第二十二条 本办法由国家建材局综合计划司负责解释。
第二十三条 本办法自发布之日起施行。
